【案情提要】

2020年7月14日，蔡某进入公司从事拓客工作，双方当日签署《兼职协议》，约定蔡某兼职为公司提供拓客服务，到公司指定的地点开拓业务，具体时间、地点与服务方式按公司通知的要求执行，公司根据蔡某完成的任务量计算报酬，具体金额根据蔡某服务完成及合格率情况核算，报酬以月结方式支付，公司于每月20日前核算并支付蔡某上月度报酬等。公司没有为蔡某办理社会保险。蔡某在公司工作时，使用钉钉app进行考勤打卡。公司按约定时间向蔡某转账支付数额不等的工资。2020年9月14日，蔡某通过微信向公司人事提出离职，要求支付工资与经济补偿。公司认为双方是劳务关系，双方争执不下，遂诉讼至法院。

 【争议焦点】

蔡某与公司签订了兼职协议，双方是否构成劳动关系？

【审理结果】

法院认为，蔡某与公司均符合法律、法规规定的主体资格；蔡某在公司从事拓客工作，公司的经营范围包括房地产开发经营等，其提供的劳动是公司业务的组成部分，且公司多次向蔡婷转账，并附言工资，可以认定蔡某系从事公司安排的有报酬的劳动；公司有对蔡某进行钉钉考勤管理，可以认定公司制定的各项劳动规章制度适用于蔡某，蔡某受公司公司的劳动管理。综上，可以认定蔡某与公司存在劳动关系。

【法理辨析】

根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人 单位业务的组成部分。”本案中，虽然蔡某与公司没有签订书面的劳动合同，但双方日常的工作行为均符合上述情形，应当认定为劳动关系。

其次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条第一款规定:“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。”本案中，虽然公司认为其与蔡某签订的是《兼职协议》，明确蔡某向公司提供的是兼职服务，双方系劳务关系而非劳动关系。但是，《兼职协议》注明了用人单位的名称、劳动者的姓名、住址和居民身份证号码、劳动合同期限、工作内容和工作地点、劳动报酬等，实质内容符合法定劳动合同的必备条款，应当认定双方签订的《兼职协议》属于劳动合同法。

【明法提醒】

劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确权利义务的协议。因此，为了规范用人单位用工，保护劳动者的合法权益，建立劳动关系应当订立书面的劳动合同。实务中，用人单位为了规避用工风险，往往会以其他协议代替书面的劳动合同，以此否认双方存在劳动关系。但是，无论其他协议是否冠以劳动合同的名义，在判断双方是否存在劳动关系的标准上，必然审查双方协议条款涉及的实质内容，以及双方在履行协议过程中的权利义务关系。

（易艺虹）